Управление договорами

98. Доверительное управление имуществом.

Договор: возмездным или безвозмездный, взаимный, срочный, реальный

Существенный условия: состав имущества, наименование юридического лица или гражданина в интересах которого осуществляется управление имуществом, размер и форма вознаграждения, срок.

Субъекты: учредитель управления и доверительный управляющий

Форма: письменная

Доверительное управление имуществом — новый институт договорного права России (гл. 53 ГК РФ). Данный договор отличается от института доверительной собственности (траста в англо-американской системе права) тем, что при учреждении доверительной собственности реальный собственник утрачивает право собственности, которое возникает у доверительного собственника. Вместе с тем, последний становится лишь номиналом, а не действительным собственником, что порождает целый ряд противоречий и проблем. Для траста характерно «сосуществование» двух и более различных прав собственности на один и тот же объект (в данном случае у собственника и доверительного собственника), что противоречит п. 4 ст. 209 и п. 1 ст. 1012 ГК РФ, согласно которым передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности. Между сторонами на основании ст. 1012 ГК РФ возникают лишь обязательственные отношения, и на этой посылке строится вся гл. 53 ГК РФ о доверительном управлении.

Рассматриваемые отношения нельзя считать и представительством на основе договора поручения, поскольку доверительный управляющий действует от своего имени.

Договор доверительного управления отличается также от договора комиссии. Хотя доверительный управляющий, подобно комиссионеру, действует от своего имени, круг его прав и обязанностей значительно шире, чем у комиссионера. Он вправе в соответствии с договором доверительного управления осуществлять любые юридические и фактические действия в отношении полученного имущества (п. 2 ст. 1012 ГК РФ).

При этом, несмотря на некоторое сходство с договорами поручения, комиссии и агентским, договор доверительного управления не входит в группу договоров об оказании юридических услуг, а представляет самостоятельную разновидность гражданско-правового договора, порождающего обязательства по оказанию услуг.

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона — доверительный управляющий — обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица — выгодоприобретателя (п. 1 ст. 1012 ГК РФ).

Юридическая квалификация договора: реальный — считается заключенным в момент передачи вещи, консенсуальным, когда в доверительное управление передается недвижимость, такая передача в соответствии с п. 2 ст. 1017 ГК РФ должна осуществляться в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимости, возмездным, безвозмездным, двусторонне обязывающим — обязанности возлагаются не только на доверительного управляющего, но и на учредителя управления, который должен уплатить доверительному управляющему предусмотренное соглашением вознаграждение, возместить расходы по ведению управления.

Договоры, в которых учредители управления назначают выгодоприобретателей, относятся к категории договоров в пользу третьего лица.

Доверительное управление имуществом может возникать не только на основании договора, но и в силу закона (доверительное управление имуществом подопечного, безвестно отсутствующего и т.д.). В основе такого правоотношения (в силу закона) лежит не просто договор, а сложный юридический состав — решение органа опеки и попечительства об установлении попечительства и договор.

Стороны договора: учредитель доверительного управления и доверительный управляющий.

Субъектный состав сторон: учредитель доверительного управления — собственник имущества, а в случаях, предусмотренных законом, и другие лица, не являющиеся собственниками имущества (орган опеки и попечительства, то есть другие субъекты по закону). Доверительный управляющий — коммерческая организация (кроме унитарного предприятия) или индивидуальный предприниматель. В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

Если учредитель управления указывает в договоре вместо себя иное лицо, в интересах которого должен действовать доверительный управляющий, то наряду с двумя названными стороной договора становится и третье лицо — выгодоприобретатель.

Предметом договора доверительного управления является совершение управляющим юридических и фактических действий в интересах учредителя управления (выгодоприобретателя);

Существенные условия договора.

· Состав имущества, передаваемого в доверительное управление. Объектом доверительного управления выступают:

o предприятия и другие имущественные комплексы;

o отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу;

o ценные бумаги, права и другое имущество.

В законе не содержится прямого запрета на передачу в доверительное управление вещей, определенных родовыми признаками. При этом передача в доверительное управление одних только денежных средств допускается, только если доверительным управляющим является кредитная организация либо иное юридическое лицо, получившее разрешение (лицензию) на осуществление доверительного управления денежными средствами граждан и юридических лиц (п. 2 ст. 1013 ГК РФ).

При передаче ценных бумаг в доверительное управление собственник не теряет на них право собственности, в управление передается не право, а вещь.

Если в доверительное управление передается имущество, то оно должно быть обособлено от другого имущества учредителя управления и имущества самого доверительного управляющего, а для расчетов по нему открывается отдельный счет (ст. 1018 ГК РФ). Не допускается обращение взыскания на это имущество по долгам учредителя. В этом случае договор доверительного управления прекращается, и имущество включается в конкурсную массу.

· Наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя).

· Размер и форма вознаграждения управляющему (если договор возмездный). Обычно договоры доверительного управления являются возмездными. Условия о форме и сроках выплаты вознаграждения доверительному управляющему должны быть предусмотрены в договоре. При отсутствии в договоре условия о вознаграждении он считается безвозмездным, например, при заключении органом опеки и попечительства договора доверительного управления имуществом подопечного с его родственником.

· Срок действия договора, который не может превышать пяти лет, если законом не установлены иные предельные сроки. Если по истечении срока договора не последует заявление хотя бы одной из сторон о его прекращении, то договор считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены в договоре (п. 2 ст. 1016 ГК РФ). Таким образом, длящийся характер отношений по договору дает возможность пролонгировать его на прежних условиях.

Форма договора: письменная (ст. 1017 ГК РФ). Договор доверительного управления недвижимым имуществом должен быть заключен в виде единого документа, подписанного сторонами, с обязательной государственной регистрацией. Передача имущества осуществляется по передаточному акту. Если речь идет о передаче предприятия, то к этому акту прилагаются: акт инвентаризации имущества, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характеристика, размер и срок их требований. Управляющий всегда совершает соответствующее действие от своего имени, однако указывает при этом, в качестве кого он действует. Это достигается путем соответствующей информации третьих лиц в устных сделках или пометок «ДУ» (п. 3 ст. 1012 ГК РФ).

Содержание договора доверительного управления имуществом

Права и обязанности сторон должны быть четко регламентированы в договоре.

Доверительный управляющий обязан:

· осуществлять в пределах, предусмотренных законом и (или) договором, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление (ст. 1020 ГК РФ). Закон предписывает ему осуществлять доверительное управление имуществом лично. Поручить эти действия другому лицу управляющий может в случаях (ст. 1021 ГК РФ):

а) если уполномочен на это договором, или получил письменное согласие учредителя управления;

б) если вынужден в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя или выгодоприобретателя и не имеет возможности получить указания учредителя управления в разумный срок;

· предоставлять учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки, установленные договором (п. 4 ст. 1020 ГК РФ);

· прекращение договора влечет обязанность доверительного управляющего вернуть учредителю управления все имущество, находящееся в доверительном управлении, если иное не предусмотрено договором.

Доверительный управляющий вправе:

· осуществлять полномочия собственника на переданное ему имущество в пределах, установленных законом и (или) договором;

· применять все гражданско-правовые способы для защиты переданного в доверительное управление имущества (п. 3 ст. 1020 ГК РФ). Для защиты прав на имущество, находящегося в управлении, доверительный управляющий наделен законным правом предъявления виндикационного и негаторного исков (ст. 301, 302, 304, 305 ГК РФ, в силу п. 3 ст. 1020 ГК РФ);

· требовать уплаты вознаграждения, если предусмотрено договором, а также возмещения необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом за счет доходов от использования этого имущества (ст. 1023 ГК РФ);

· требовать от учредителя управления после заключения договора реальной передачи ему имущества.

Права учредителя управления:

· вправе требовать от доверительного управляющего надлежащего исполнения договора;

· вправе требовать от доверительного управляющего отчета о его деятельности по управлению имуществом;

· вправе требовать прекращения договора при невозможности осуществить его доверительным управляющим.

Обязанности учредителя управления — третьего лица:

· выплата вознаграждения;

· возмещение расходов за счет доходов, полученных от использования имущества.

Основная ответственность доверительного управляющего перед третьими лицами (ст. 1022 ГК РФ):

· по обязательствам перед третьими лицами, возникшими в связи с осуществлением доверительного управления имуществом, убытки погашаются из имущества, находящегося в доверительном управлении, при его нехватке — из личного имущества управляющего, и только при его нехватке — из имущества учредителя управления, не переданного в доверительное управление. Далее учредитель управления вправе потребовать в порядке регресса возмещения понесенных им убытков от действий доверительного управляющего. Данную сложную структуру ответственности Е. Суханов определил как двухступенчатую субсидиарную ответственность;

· если при совершении сделок с третьими лицами доверительный управляющий или назначенный им поверенный выходят за пределы предоставленных доверительному управляющему полномочий, либо действуют с нарушением установленных ограничений, то ответственность по возникшим при этом обязательствам несет доверительный управляющий своим собственным имуществом, кроме случаев, когда третьи лица докажут, что они не знали и не могли знать о допущенных доверительным управляющим или назначенным им поверенным указанных нарушениях.

Договор доверительного управления имуществом прекращается (ст. 1024 ГК РФ) вследствие:

· надлежащего исполнения обязательства;

· смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидации юридического лица — выгодоприобретателя;

· смерти доверительного управляющего, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим;

· признания доверительного управляющего, являющегося индивидуальным предпринимателем, несостоятельным (банкротом);

· признания учредителя управления, являющегося индивидуальным предпринимателем, несостоятельным (банкротом);

· невозможности для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом, причем доверительный управляющий обязан уведомить об этом учредителя управления по общему правилу, за три месяца до прекращения договора.

Управление договорами

Сократите сроки согласования договоров до 5 раз, обеспечив 100% соответствия регламентам

Договоры — это основа вашего бизнеса. Они определяют отношения с партнерами, поставщиками, клиентами и сотрудниками. Эти важнейшие документы защищают бизнес от операционных и регуляторных рисков, определяют цены, условия оплаты и уровень обслуживания. Договоры содержат положения, условия и этапы, которые необходимо отслеживать на протяжении всего жизненного цикла договора. Другими типами документов, которые тесно связаны с договорами и которыми также необходимо управлять, являются доверенности, приложения, дополнительные соглашения и судебные дела.

Проблема заключается в том, что договоры часто хранятся по всей организации в разных отделах, в разных форматах и в разных системах. Автоматизация договорной работы часто выполняется на уровне отдела с использованием устаревших решений с ограниченной функциональностью. Многие договоры по-прежнему живут обособленно и оторваны от основных бизнес-систем, в которых происходят процессы закупок и продаж.

Такая ситуация приводит к длительным срокам согласований, ручной обработке и, следовательно, к неэффективности и ошибкам, что, в свою очередь, приводит к увеличению затрат на управление договорами и к риску несоблюдения внутренних процедур или нормативных требований.

Для преодоления этой ситуации организации необходимо внедрить комплексный, стратегический и гибкий подход к поддержке процессов заключения договоров. Интегрированное решение по управлению договорами поможет вам контролировать риски и ответственность, расширять возможности своих команд и максимизировать ценность ваших деловых контактов.

Решение TerraLink для управления договорами, основанное на платформе OpenText, полностью интегрировано и предназначено для всех видов договоров, включая соглашения о покупке, продаже и других. Оно реализует лучшие практики управления договорами и поддерживает все аспекты работы, от инициирования и создания до редактирования, обсуждения, утверждения, исполнения и продления.

Решение построено на базе OpenText™ Extended ECM® Platform, ведущей в отрасли системы управления контентом. Оно также может быть интегрировано и расширено с помощью OpenText™ Capture Center для реализации возможностей сканирования и распознавания, Opentext™ Exstream для организации конструктора договоров и других модулей, расширяющих стандартную функциональность решения.

Сложности и проблемы договорной работы

  • Согласование текста договора не связано с бизнес-системами. Существует риск несоответствия данных между ERP и текстом договора.
  • Процесс утверждения договоров может не соответствовать процедурам и политикам. Существует риск того, что один или несколько согласующих не имеют необходимых полномочий.
  • Доверенности и судебные дела не связаны с договорами. Происходят потери времени, связанные с поиском полной информации, связанной с договором, например, переписки, приложений, дополнительных соглашений, документов подрядчиков и поставщиков и др.
  • Юридический отдел прилагает много усилий для обеспечения соответствия текста договора регламентам.
  • Несогласованная терминология, используемая в положениях и условиях договора, может привести к нежелательным обязательствам и последствиям.
  • Ручное управление договорными обязательствами может привести к штрафам или судебным разбирательствам.
  • Ручное управление договорами приводит к замедлению процесса, что отрицательно сказывается на времени закрытия сделок, набора персонала, слияний и поглощений.

Автоматизация управления договорами: функционал решения

  • Автоматическая передача информации в систему ERP
  • Обеспечение и автоматизация контрольных процедур для процессов
  • Централизованные, доступные для поиска библиотеки договоров (язык, термины, положения)
  • Расширение возможностей совместной работы и повышение прозрачности договоров
  • Создание договоров на основе шаблонов и данных из ERP / CRM (полностью автоматизированное взаимодействие)
  • Упрощение поиска, создания, согласования, проверки и утверждения

Автоматизация управления договорами: преимущества для бизнеса

  • Ускорение времени согласования, устранение ошибок, прозрачность и возможности для аналитики
  • Снижение потерь доходов из-за применения в договорах несогласованных положений
  • Сокращение циклов согласования и увеличение скорости и управления
  • Меньше пропущенных сроков, упущенных скидок, штрафов и санкций
  • Ускорение создания текстов договоров, уменьшение отклонений, устранение устаревших или неблагоприятных условий
  • Повышение производительности за счет контролируемого доступа, лучшего поиска и повторного использования текстов, и автоматизации рабочих процессов

Обзор решения по управлению договорами

Полный жизненный цикл договора

Решение построено таким образом, чтобы полностью автоматизировать жизненный цикл обработки договоров. Оно обеспечивает создание договоров с использованием только одобренных положений, расширяя возможности пользователей и обеспечивая надежную защиту и полный контроль процесса.

Управление содержимым договора

Решение надежно управляет всей информацией, относящейся к конкретному договору, включая шаблоны договоров и документы, положения, метаданные, пользователей, нормативную информацию и поправки. Договоры используют только предварительно одобренную лексику, всегда доступны и безопасны, а также отвечают требованиям управления информацией и прочим нормативным требованиям.

Автоматизация согласования договоров

Решение предназначено для управления договорами на протяжении всего их жизненного цикла, включая инициирование, подготовку, обсуждение, утверждение, исполнение, управление и продление. Автоматизация обеспечивается полностью настраиваемыми рабочими процессами, которые позволяют пользователям управлять жизненным циклом договоров, включая создание задач, контрольных списков, напоминаний и предупреждений, которые обеспечивают соблюдение сроков и достижение результатов.

Гибкость решения по управлению договорами

Наше гибкое решение позволяет администраторам настраивать этапы согласования, права доступа, компоненты договора, справочные данные, атрибуты договора, пользовательские интерфейсы и бизнес-процессы. Ранее заключенные договоры, обычно хранящиеся на общих дисках или компьютерах пользователей, могут быть легко импортированы в решение для обеспечения их интеграции в единую систему.

Интеграция решения с другими приложениями

Решение полностью интегрировано с популярными офисными продуктами, поэтому пользователи могут продолжать работать в тех приложениях, к которым они привыкли, включая Windows Explorer и Microsoft Office.

Отчетность по процессу согласования договоров

Решение предоставляет панель управления, которая позволяет менеджерам отслеживать ключевые показатели, такие как текущие договоры, завершенные договоры, сроки согласования и многие другие параметры, влияющие на эффективность процесса. Оно также дает широкие возможности для создания пользовательских отчетов с представлениями по определенным показателям.

Результаты наших клиентов

  • Сокращение времени согласования договоров – до 5 раз
  • Сокращение количества нестандартных договоров и других исключений – в 2 раза
  • Сокращение времени на поиск договора – в 3 раза
  • Электронный процесс согласования – 0% бумаги
  • Автоматическое определение маршрута согласования — 100% соответствия регламентам

О нас

  • Более 20 успешно реализованных проектов по управлению договорами
  • Более 200 000 человек по всему миру используют наши решения
  • Проекты в семи странах на трех континентах
  • Команда из более чем 200 профессионалов, готовых реализовать ваш проект
  • 11,4 года — средний опыт работы консультантов
  • Облачные и локальные внедрения в портфеле
  • Платиновый партнер OpenText с 2009 года

С.Трухачев, специально для Клерк.Ру

Практически каждая компания работает с договорами. У большинства из них встает вопрос автоматизации учета договоров. Некоторые компании хотят не только их учитывать, но и управлять договорами. Автоматизация управления договорами, безусловно, имеет свои особенности. Мы рассмотрим некоторые требования к системе автоматизации, что может показаться интересно компаниям, стоящим перед выбором системы автоматизации управления договорами. Автоматизация договоров начинается с их учета . Картотеки с договорами и актами должны быть наглядными. Входя в картотеку, сотрудник должен видеть информацию о документе: номер, дату, контрагента, сумму отгрузки, сумму оплату и т.д. Более того, вывод информации должен быть способен настраиваться самим пользователем.

Каждый документ имеет свой печатный вид или несколько печатных видов. Печатные формы могут быть регламентированы законодательством или внутренней политикой компании, а могут иметь произвольную форму. Например, на основе документа отгрузки должны формироваться счет-фактура, накладная, КС-2 и т.д., которые утверждены законом. Форма же самого акта определяется компанией, который уже имеет произвольную форму, и может иметь несколько вариантов. Система должна позволять быстро создавать и настраивать печатные формы , а также хранить ссылки на внешние документы любого типа. Кроме того, сам документ должен хранить всю информацию для печатных форм, так в договоре информация для печатной формы договора, ведомости работ, календарного плана, сметы.

📌 Реклама Отключить

Каждый документ, перед тем как стать фактом, проходит цепочку согласований . Хотя в малых компаниях создание и утверждение документов может заниматься директор, в большинстве компаний документ утверждается, перед тем как будет подписан: договорным отделом, бухгалтерией, производственным отделом, юристами и т.д. С другой стороны, договор может находиться у нас, у контрагента, быть факсовой копией и т.д. Система должна позволять устанавливать любой статус документа и строить отчет по согласованиям .

Особенностью управления договорами является структурированность и иерархичность документов . Рассмотрим цепочку. Не все звенья могут присутствовать в компании. Вначале между нашей компанией и заказчиком заключается партнерская программа на определенный период. Программа носит рекомендательный характер. На основе программы заключаются генеральные договора, не содержащие конкретных позиций. По генеральному договору заключаются рабочие договора с указанием сроков, ТМЦ (работ), сумм и т.д. Также может быть заключено дополнение к дополнительному соглашению. Договор разбивается на этапы со своими сроками и суммами, в этапе свои позиции, а по каждой позиции свои затраты. В акте мы можем в произвольной форме закрывать этапы и позиции. Аналогичная цепочка в отношениях с поставщиками. Здесь особенностью является привязка позиций субподрядных договоров к договорам с заказчиками. Если система автоматизации не поддерживает такую архитектуру, то это не управление договорами, а торгово–складской учет договоров.

📌 Реклама Отключить

Информация, заложенная в документах, должна работать. И это не только формирование печатных форм. С помощью аналитического учета мы должны получить картину как одного договора, так и портфеля заказов (договоров), т.е. система должна поддерживать OLAP технологии . Система автоматизации должна содержать генератор произвольных отчетов. И поддерживать быстрое добавление новых аналитических справочников (например, для некоторых строительных компаний важен не только объект строительства, но и направление его строительства (коммуникации)). Конечно, наличие специализированных отчетов только приветствуется.

Что мы должны иметь на выходе от системы управления договорами? Информацию о положении компании , план-факт исполнения договоров: доходы и расходы, себестоимость, движение денежных средств. Плановая информация формируется на основе договоров, фактическая на основе отгрузок и оплат по договорам.

📌 Реклама Отключить

Очень хорошо, если система интегрирована с расчетом себестоимости и бюджетированием . Плановая себестоимость формируется на основе договорных смет. Фактическая себестоимость состоит из субподрядных работ, списание материалов, общехозяйственных расходов, которые распределяются по договорам. Портфель договоров создает операционный бюджет компании. Фактические данные попадают в исполнение бюджета. По договорам формируются календарные планы выполнения работ и движения денежных средств. Если компания не относится к малым, то имеет смысл уделить особое внимание формированию бюджетных планов на отчетные периоды, чтобы адекватно управлять фирмой.

В последнее время в первые ряды управления договорами компании входят владение нефинансовой информацией о состояние договора. Данное направление называется Управление Задачами ( workflow , проектами). Задача формируется на основе выполняемых работ по договору, находится в определенном состоянии, имеет сроки и состоит в связях с другими задачами. Чтобы пункт договор был выполнен, он должен пройти несколько состояний. Например, разработка программного модуля проходят следующие состояния: технические требования, разработка, отладка, написание документации, опытная эксплуатация. Таким образом, чтобы сдать данный пункт договора, задача должна иметь конечное состояние.

📌 Реклама Отключить

Для малых предприятий достаточно для учета бесплатных программ или Excel . Для компаний со стандартными бизнес-процессами подойдет коробочный продукт . Если же компания или холдинг имеет сложный внутренний учет, то здесь уже поможет внедрение . Как руководитель компании, занимающейся разработкой и внедрением программного обеспечения автоматизации Управления договорами, могу посоветовать компаниям-заказчикам с пониманием относиться к внедрению и всем трудностям, связанным с ним, не только программным, но и административным и психологическим. Проект считается удачным, если обеспечено 90% работоспособности, изложенной в техническом задании. Серьезно увеличивают шансы на удачное внедрение и получения эффекта от внедрения привлечение консалтинговой компании для оптимизации управления компанией и написанию технического задания.

📌 Реклама Отключить

Технология внедрения также может отличаться. Некоторые поставщики практикуют комплексную автоматизацию под ключ. Такой подход связан с определенными трудностями. Шансы, что система в целом заработает, намного меньше, чем вероятная работоспособность отдельного модуля. Поэтому некоторые компании предпочитают лоскутную автоматизацию из работающих модулей. Даже если адаптированный программный продукт полностью соответствует техническому заданию – не факт, что он заработает. На этапе проектирования контуры конечного продукта выглядят достаточно зыбко. Возможно, лучше внедрять не под ключ, а использовать метод работающих прототипов. В каждый момент внедрения заказчик уже имеет работающую систему с ограниченной функциональностью. Такой момент позволяет достаточно быстро определить, подходит ли данная система для автоматизации предприятия, а не ждать опытную эксплуатацию. К тому же такой подход позволяет быстро находить и исправлять ошибки.

📌 Реклама Отключить

Перед выбором системы лучше ознакомиться со всеми продуктами на рынке с помощью демо-версий (рекламные проспекты не достаточно точно передают возможности программы), а в случае внедрения устроить тендер.

Автор работает в Гольдберг-Софт, www.ksss.ru

About the author

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *